中國大陸專利新法10月1日起實施

中國大陸專利法於1992、2000年分別作了第一次、第二次修改，第三次修改完成後，2008年12月27日第11屆全國人大常委會表決通過了關於修改《中華人民共和國專利法》的決定，新法將於2009年10月1日實施。雖然新法提高了專利的門檻並鼓勵申請國際專利，但能否改善中國大陸專利的品質，仍有待觀察。

第三次專利法修正，最大不同之一就是將新穎性標準由現行的「相對新穎性」改為「絕對新穎性」。也就是說：現行法規定沒有公開發表過的技術，雖然在國外已經被公開使用或已經有相應的產品出售，只要在中國大陸境內還沒有公開使用或沒有相應的產品出售，就符合「相對新穎性」標準，可以在中國大陸被授予專利；但新法實施後，前述在國外已被公開使用或已有相應產品出售，就不得再被授予專利，以遏止所謂的「垃圾專利」。

第二個重大變革就是取消涉外代理機構，未來向中國大陸知識產權局申請專利或商標時，就不必再透過指定的涉外代理機構辦理；然而新法規定申請人若要更換代理人，必須檢附對原代理人的解聘文件，並由原代理人簽字，若原代理人不同意或找不到原代理人，恐會造成申請人與新代理人的困擾，這是第一個爭議。

第二個爭議是：中國大陸新專利法第20條規定，任何單位或個人將在中國完成的發明或者實用新型向外國申請專利，必須事先向國務院專利行政部門進行3個月的保密審查。此一規定對外商影響甚大，雖然新法刪除了關於向外國申請專利需先申請中國專利之規定，申請人可直接申請外國專利，但應事先報經國務院專利行政部門進行保密審查；預計此一新規定除了審查將趨於嚴格外，3個月的保密審查期也恐使申請案失去專利新穎性。從另一角度看，原本就考慮申請外國專利的申請人，在向中國大陸提申專利同時，本來就會依據《保護工業產權巴黎公約》規定，同時提申大陸專利和國外專利；但新法的3個月保密審查期規定，反而可能使這些申請案因為無法通過審批，而不能申請外國專利，或者因為3個月審查期致外國申請案失去專利新穎性。新法規定本來是為了鼓勵中國大陸企業向國外申請專利，但恐怕實施後造成反效果。

第四個修正重大項目是增加了專利藥的「強制許可」，但此內容其實在修正前的實施辦法中就已經有了，只是提高了法律層級，將它從實施辦法提升到專利法本法中規定。由於強制許可涉及到多方利益的協調與平衡，所以即使將其規範在專利法中，實務上也不會輕易使用。

第五個修正重點是強化對設計專利的保護，納入「許諾銷售」概念。依現行法規定，權利人即使發現第三人生產、展覽侵權產品，因為侵權人沒有營利行為，權利人仍不能阻止；新法則規定除非專利權人允許，其他人都不能用各種形式利用其專利，所以對前述非營利的生產、展覽侵權產品行為，專利權人將可合法主張權利。

最後一個修正重點是開放「一案兩請」，一項專利可以同時申請實用新型與發明，因為實用新型不需實質審查，申請人可以早點取得專利，並繼續等待發明專利的審查，等發明專利審查通過，再聲明放棄原先的新型專利，仍可以取得效力較強的發明專利權。